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借錢,但是沒借據三瘋牛排 借錢,但是沒借據(三) 借錢,但是沒借據(三) 壹、【案例事實】 抵押債權不存在等語 某乙欲向某甲借貸1000萬元，某甲雖允之，然要求某乙必須將名下所有土地設定最高限額抵押權予某甲，某乙遵辦，惟嗣後某甲卻未依約定給付借款，復拒絕辦理抵押權塗銷登記，某甲進而以有最高限額抵押權設定為由，要求某乙必須償還借款。

某乙不服，遂請教其個人法律顧問林恒毅律師，問：是否有最高限額抵押權設定即得推出必然有借貸關係？（改編自臺灣宜蘭地方法院98年度訴字第164號民事判決） 貳、【法律意見】 一、按民法第881條之1第1項規定：「稱最高限額抵押權者，謂債務人或第三人提供其不動產為擔保，就債權人對債務人一定範圍內之不特定債權，在最高限額內設定之抵押權。

」，故最高限額抵押權，於抵押權成立時，未必先有債權存在。

二、再按當事人主張有金錢借貸關係存在，須就其發生所須具備之要件即金錢之交付負舉證之責任，如未盡舉證之責，尚不能認有金錢借貸關係存在。

三、某甲既主張其對某乙有1000萬元之借款債權之事實，依上開之說明，即應由某甲就曾交付金錢予某乙之事實負舉證之責；本件系爭抵押權為擔保權利總金額1000萬元之最高限額抵押權，誠如上述，於抵押權成立時，未必有抵押債權存在，故尚難持已設定抵押權之事實，即遽認系爭抵押權所擔保之借款債權確實存在。

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